Pres. ff. Delli Priscoli, Est. Vidiri
Querci (Avv. L. De Stefano) c. Università degli studi di Bologna (Avv.ra Stato), Università degli studi di Cassino (Avv.ti G. Olivieri e S. Salera) ed altri (n.c.) – P.M. Gambardella (conf.).

giurisdizione amministrativa e risarcimento del danno per perdita di chances), con commento dell’avv. Michele Didonna, “La pregiudiziale amministrativa, come accertamento non demolitorio (nel risarcimento del danno per equivalente

Giurisdizione civile – giurisdizione ordinaria e amministrativa – impiego pubblico – in genere – qualificazione della domanda – “petitum ” sostanziale – rilevanza – candidato al concorso per la nomina di professore universitario di prima fascia – domanda di risarcimento danni da perdita di “chance” per la illegittima elezione suppletiva, a seguito della decadenza di un membro della commissione esaminatrice, di un componente in luogo della sostituzione della intera commissione – giurisdizione del giudice amministrativo – fondamento – potere di detto giudice, ex art. 7 legge n. 205 del 2000, di provvedere in ordine al risarcimento del danno anche nelle controversie attribuite alla giurisdizione generale di legittimita’ dell’autorita’ giurisdizionale amministrativa – sussistenza – pregiudiziale pronuncia di illegittimita’ del provvedimento amministrativo – necessita’ – esclusione.

Posto che la giurisdizione del giudice ordinario o di quello amministrativo deve essere in concreto identificata non gia’ in base al criterio cosiddetto della soggettiva prospettazione della domanda (ossia in base alla qualificazione compiutane dall’interessato), ma alla stregua del “petitum” sostanziale individuato dagli elementi oggettivi che caratterizzano la sostanza del rapporto giuridico posto a fondamento delle pretese, va dichiarata la giurisdizione del giudice amministrativo in ordine alla domanda con la quale un candidato ad un concorso di professore universitario di prima fascia chieda il risarcimento del danno da perdita di “chance”, a seguito del pregiudizio della propria posizione nel procedimento di valutazione comparativa a causa della illegittima nomina suppletiva, a seguito della intervenuta decadenza di un membro della commissione esaminatrice, di altro componente in luogo della sostituzione della intera commissione. Nella controversia in esame – il cui oggetto si individua in una denunzia di illegittimita’ di una serie di atti amministrativi attinenti al concorso per la nomina a professore universitario, cui l’attore ricollega eziologicamente la richiesta di risarcimento dei danni – trova infatti applicazione il disposto dell’art. 68, comma 4, del d.lgs. n. 29 del 1993, sostituito dall’art. 29 del d.lgs. n. 80 del 1998, ed ora dall’art. 63, comma 4, del d.lgs. n. 165 del 2001, in base al quale restano devolute alla
giurisdizione del giudice amministrativo le controversie in materia di procedure concorsuali per l’assunzione di dipendenti delle pubbliche amministrazioni. Detto giudice, a norma dell’art.7, comma 3, della legge n. 205 del 2000, ha altresi’ il potere, anche nelle controversie che rientrano nella giurisdizione generale di legittimita’, e non solo in quelle attribuite alla giurisdizione
esclusiva del giudice amministrativo, di condannare l’amministrazione al risarcimento del danno,in tal modo concentrandosi in un unico giudizio le questioni relative all’annullamento degli atti illegittimi e quelle attinenti al ristoro dei danni da questi determinati, senza che all’uopo sia necessaria in via pregiudiziale la declaratoria di illegittimita’ del provvedimento, ed eliminandosi altresi’ il pericolo di contrasto tra giudicati.

— *** —

Con commento dell’Avv. Michele Didonna La pregiudiziale amministrativa, come accertamento non demolitorio (nel risarcimento del danno per equivalente)

Giurisdizione amministrativa e risarcimento del danno per perdita di chances

Per visualizzare il testo integrale in pdf dell’ordinanza clicca qui

MOTIVI DELLA DECISIONE

1. Sostiene la ricorrente che va nella controversia in esame riconosciuta la giurisdizione del giudice ordinario per negare la quale non vale il richiamo all’art. 7 della legge 21 luglio 2000 n. 205, invocato ex adverso, in quanto essa ricorrente ha agito davanti al Tribunale di Cassino non per ottenere l’annullamento del decreto rettorale dell’elezione con il quale era stata disposta la nomina di un sostituto al posto di un membro decaduto della commissione di concorso ma per conseguire il risarcimento del danno a tale atto conseguente.
In realtà, la domanda di risarcimento per perdita di chances azionata era estranea alla ipotesi disciplinata dal suddetto articolo, in quanto essa ricorrente aveva richiesto al giudice solo di valutare in termini di causa petendi una serie di comportamenti individuali (tradottisi o meno in atti amministrativi nulli), che le aveva causato il danno patito per la forzata rinuncia al concorso e la successiva esclusione da tutti i successivi concorsi di diritto della navigazione.
Ha precisato ancora la ricorrente che, per ritenere la giurisdizione del giudice amministrativo, non valeva, neanche, il richiamo alla norma di cui all’art. 68, comma 4°, d.lgs. 3 febbraio 1993 n. 29 (testo novellato con il d. lgs. n. 80 del 1998 ed ora sostituito dall’art. 63, comma 4°, ultima parte del d. lgs. n. 165 del 2001, volto a riconoscere la giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo per le controversie relative ai rapporti di impiego dei professori e dei ricercatori universitari).
Essa ricorrente non era, infatti, nè ricercatrice nè professoressa universitaria nè aveva chiesto al Tribunale di cassino una sentenza attributiva di tale qualifica, ma soltanto l’applicazione delle sanzioni per comportamenti illegittimi a titolo di responsabilità extra- contrattuale.

2. Ritiene la corte che va dichiarata la giurisdizione del giudice amministrativo.

2.1. Alla stregua del costante orientamento di queste sezioni unite, a norma dell’art. 386 c.p.c. la decisione della giurisdizione è determinata dall’oggetto della domanda, che è da identificare non già in base al criterio della c.d. prospettazione (ossia avente riguardo alle deduzioni ed alle richieste formalmente avanzate dall’istante), bensì sulla base del c.d. petitum sostanziale, quale può individuarsi indagando sull’effettiva natura della controversia, in relazione alle caratteristiche del particolare rapporto fatto valere in giudizio ed alla consistenza delle situazioni giuridiche soggettive su cui esso si articola e si svolge (cfr., ex plurimis: Cass., Sez. Un., 3 marzo 2003 n. 3145; Cass., Sez. Un., 10 maggio 2001 n. 186; Cass., Sez. Un., 19 novembre 19999 n. 799; Cass., Sez. Un., 30 giugno 1999 n. 379).

2.2. Orbene, dall’atto introduttivo della lite si evince che l’oggetto della controversia si individua in una denunzia di illegittimità di atti amministrativi relativi al concorso per professore di prima fascia di diritto della navigazione, cui intendeva partecipare la Querci. Tra detti atti è oggetto di specifica censura di illegittimità – con conseguente richiesta di declaratoria di nullità per violazione di legge – il provvedimento del Rettore di Cassino con il quale è stata disposta, in luogo della sostituzione dell’intera commissione, l’elezione suppletiva di un solo componente. Alla illegittimità degli atti relativi al concorso, reputati suscettibili di incidere con i loro effetti sulla regolarità anche delle future procedure concorsuali, viene eziologicamente ricollegata la richiesta di risarcimento di danni, che la Querci individua nella perdita di chances.

2.3. Quanto ora detto porta a concludere che nella fattispecie in esame debba trovare applicazione il disposto dell’art. 68, comma 4°, del d.lgs. n. 29 del 1993 (sostituito dall’art. 29 del d.lgs. n. 80 del 1998 ed ora dall’art. 63, comma 4°, del d.lgs. n. 165 del 2001), in base al quale restano devolute alla giurisdizione del giudice amministrativo le controversie in materia di procedure concorsuali per l’assunzioni dei dipendenti delle pubbliche amministrazioni.
Giurisdizione questa da riconoscersi anche con riferimento alla domanda dalla Querci spiegata nei riguardi di Oronzo Becere, pur citato in proprio, attesa la natura del rapporto fatto valere in giudizio (e la consistenza di interessi legittimi configurabili nella posizione soggettiva facente capo alla Querci), per addebitarsi al suddetto Pecere, quale Rettore pro tempore dell’Università di Cassino (analogamente a quanto è dato constatare con riferimento al Zunarelli ed agli altro professori citati in giudizio) il compimento di atti amministrativi messi in essere nell’esercizio delle proprie funzioni e volti ad alterare – secondo quanto dedotto in ricorso – la regolare procedura concorsuale.

3. Nè vale nel caso in esame per sostenere la devoluzione della presente controversia al giudice ordinario fare riferimento, come ha fatto la ricorrente, al disposto dell’art. 35, comma 4°, del d.lgs. n. 80/1998, novellato dall’art. 7, comma 1°, della legge 21 luglio 2000 n. 205.La suddetta disposizione, sostituendo il primo periodo dell’art. 7, comma 3°, della legge 6 dicembre 1971 n. 1034, statuisce ora che “Il Tribunale amministrativo regionale, nell’ambito della sua giurisdizione, conosce anche di tutte le questioni relative all’eventuale risarcimento del danno, anche attraverso la reintegrazione specifica e agli altri diritti patrimoniali consequenziali”.

3.1. È opinione da tutti condivisa che il potere del Tribunale amministrativo di condannare l’amministrazione al risarcimento del danno riguarda non solo le controversie rientranti nella giurisdizione esclusiva ma anche quelle rientranti nel giudizio generale di legittimità, come si evince dal disposto secondo il quale il giudice amministrativo conosce delle questioni relative al risarcimento del danno “nell’ambito della sua giurisdizione” (espressione quest’ultima non seguita da alcuna specificazione). Come si è affermato in dottrina, il potere di assicurare il risarcimento da parte del giudice amministrativo riguarda tutto l’universo della giurisdizione di quest’ultimo e non solo le materie attratte alla giurisdizione esclusiva, come si sarebbe invece potuto opinare se fosse rimasto fermo il riferimento – operato dal precedente testo dell’art. 35, comma 4°, del d.lgs. n. 80/1989 – alle “materie”, termine tradizionalmente evocativo dei blocchi di giurisdizione esclusiva.

3.2. La disposta concentrazione presso il giudice amministrativo – anche nell’ambito della sua giurisdizione di legittimità – del potere di procedere al risarcimento del danno consente di risolvere in un unico giudizio non solo le questioni relative all’annullamento degli atti illegittimi ma anche quelle attinenti al ristoro del pregiudizio da questi determinato, eliminando in tal modo il pericolo di contrasto fra giudicati ed eliminando quegli inconvenienti propri della doppia giurisdizione, evidenziati dalla sentenza 22 luglio 1999 n. 500 di queste Sezioni Unite, che ha riconosciuto la risarcibilità dei danni derivanti dalla lesione di interessi legittimi, ponendo fine alla sino allora praticata dislocazione presso due diversi giudici nelle materie non rientranti nella giurisdizione esclusiva.

4. Per concludere, l’art. 7 della legge n. 205 del 2001 mostra con la sua ampia formulazione, di volere devolvere, al giudice amministrativo, “nell’ambito della sua giurisdizione”, la cognizione dei danni che, come è stato anche evidenziato, scaturiscono da provvedimenti e da condotte non conformi a diritto (ossia illecite nella prospettiva dell’art. 2043 c.c.), senza che all’uopo sia necessaria in via pregiudiziale una illegittimità provvedimentale consacrata dalla pronunzia di annullamento.

5. Per tali ragioni va riconosciuta la giurisdizione del giudice amministrativo.

5.1 Ricorrono giusti motivi per compensare tra le parti costituite le spese dell’intero processo.

L'articolo Corte di Cassazione – Sezioni unite – Ordinanza – 26/5/2004 n.10180 proviene da Giustamm.