CONSIGLIO DI STATO, SEZ. V - decreto cautelare presidenziale 27 febbraio 2004 n. 844
Estensore Pres. Iannotta – Descò
S.r.l. c/ Comune di Trieste

1. Contratti della pubblica amministrazione – indizione di una gara per l’aggiudicazione del servizio di fornitura derrate, gestione sale mensa e cucine nelle scuole – competenza del dirigente comunale – sussiste.
   
   
2. Contratti della pubblica amministrazione – gara – criterio di aggiudicazione del prezzo più basso - giustificazione basata sull’esigenza di contenere i costi dei servizi e su una definizione precisa dei bisogni dell’amministrazione – è legittima.

1. Le procedure di scelta dei contraenti delle amministrazioni pubbliche rientrano nell’ambito dei compiti dei dirigenti o dei responsabili dei servizi (fattispecie in tema di servizio fornitura derrate, gestione sale mensa e cucine nelle scuole);

2. In tema d’appalto di servizi la scelta di adottare quale criterio di aggiudicazione quello della preferenza da accordare all’offerta con il prezzo più basso non appare priva di giustificazione, in vista della esigenza di contenere i costi dei servizi, sul presupposto della individuazione precisa dei bisogni dell’amministrazione, così come definiti nel capitolato speciale di appalto.

Consiglio di Stato

Il Presidente della V Sezione

Visto l’appello –depositato il 24 febbraio 2004 – proposto dalla s.r.l. Descò, in proprio e quale capogruppo della costituenda associazione temporanea d’imprese (Cooperativa facchini mercato ortofrutticolo, Sinterim s.p.a., Quercia cooperativa sociale s.c. a r.l.), per la riforma dell’ordinanza 19 febbraio 2004 n.17 del TAR Friuli Venezia Giulia, con la quale è stata respinta la domanda cautelare proposta dalla stessa società Descò unitamente al ricorso avverso:
- determinazione 19 novembre 2003 n.3411 del direttore dell’area risorse economiche e finanziarie - servizio programmazione acquisti – del comune di Trieste, per l’indizione di una procedura di aggiudicazione del servizio fornitura somministrazione derrate, gestione cucine comunali e sale mensa in istituti scolastici di Trieste per il periodo 2004-2008;
- determinazione 24 novembre 2003 n.3461, con la quale è stata modificata la determinazione n.3411, citata sopra;
- l’intera procedura di gara, compreso il bando, “per la parte relativa al secondo lotto” (p. 3 atto di appello, già citato);

Vista la domanda di adozione della misura cautelare provvisoria, giusta l’art.21, ottavo comma, legge 6 dicembre 1971 n.1034, nel testo stabilito dall’art.3 legge 21 luglio 2000 n.205, proposta contestualmente all’appello citato;

Considerato

• che non appare manifestamente fondato il motivo con il quale si deduce l’incompetenza del dirigente comunale a indire la gara, posto che le procedure di scelta dei contraenti delle amministrazioni pubbliche rientrano nell’ambito dei compiti dei dirigenti o dei responsabili dei servizi;
• che d’altra parte nella specie il servizio fornitura derrate, gestione sale mensa e cucine nelle scuole era oggetto di contratto di appalto, stipulato fin dal 1974 (cfr. p. 17 appello) con la s.r.l. Descò, per cui non appare che nel caso di specie sia stata sostituita una tipologia di gestione con altra;
• che la scelta di adottare quale criterio di aggiudicazione quello della preferenza da accordare all’offerta con il prezzo più basso (cfr. determinazione 19 novembre 2003 n.3411, V capoverso) non appare priva di giustificazione, in vista della esigenza di contenere i costi dei servizi, sul presupposto della definizione precisa dei bisogni dell’amministrazione, così come definiti nel capitolato speciale di appalto (lotto 2) – all. 5 all’atto di appello;
• che il prezzo posto a base della procedura di aggiudicazione segue ad indagini di mercato, compiute a cura del comune (p. 25 memoria della difesa comunale, depositata il 26 febbraio 2004);
• che l’oggetto dell’appalto è identificato anche con riferimento alle sale mensa e alla gestione delle cucine (art.2 capitolato speciale e sesto capoverso determinazione 19 novembre 2003 n.3411);
• che l’art.63 del capitolato speciale deve essere inteso come limitato alle modalità di gestione e con l’osservanza delle caratteristiche essenziali del contratto, che non potrà essere alterato, rispetto a quanto si desume dal bando e dal capitolato speciale;
• che l’assenza di impegno di spesa segue al fatto che alla data (24 novembre 2003) della determinazione dirigenziale n.3461 (all. 2 dell’atto di appello) non era stato stipulato alcun contratto, per cui non esisteva il titolo giuridico, sul presupposto del quale assumere l’impegno;
• che la prenotazione di spesa è un atto di programmazione, degli uffici competenti sulla gestione dei bilanci di previsione, delle priorità tra impegni futuri;
• che d’altra parte la determinazione 24 novembre 2003 n.3461 non annulla totalmente quella 19 novembre 2003 n.3411, che comprende il criterio di “prenotare” l’impegno;

P.Q.M.

Respinge la domanda cautelare provvisoria e fissa la camera di consiglio del 23 marzo 2004 per la trattazione definitiva dell’appello suindicato.

Il Presidente della V Sezione del Consiglio di Stato
Raffaele Iannotta
Roma 27 febbraio 2004

NOTA

avv. Nino Paolantonio

Con la seguente nota del Prof. N. Paolantonio: "decreto assolutamente meritevole di segnalazione perchè il Presidente della Sezione V smentisce la pregressa giurisprudenza cautelare e presidenziale che ravvisava in tale strumento esclusivamente una forma di accertamento del requisito di "estrema gravità e urgenza" ai fini della concessione della misura interinale sino alla camera di consiglio. Ancor più perchè il Presidente ha garantito il pieno contraddittorio davanti a se, dando piena attuazione al principio di giusto processo di cui all'art.111 cost. Come il lettore potrà notare questo decreto è, praticamente, una sentenza succintamente motivata: anzi, non ha nulla da invidiare alla motivazione di molte ordinanze collegiali. Lasciamo ai lettori valutare se ciò sia un bene o un male.