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	<title>16/12/2015 Archivi - Giustamm</title>
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	<title>16/12/2015 Archivi - Giustamm</title>
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		<title>T.A.R. Piemonte &#8211; Torino &#8211; Sezione II &#8211; Ordinanza &#8211; 16/12/2015 n.1745</title>
		<link>https://www.giustamm.it/giurisprudenzaquattro/t-a-r-piemonte-torino-sezione-ii-ordinanza-16-12-2015-n-1745/</link>
		
		<dc:creator><![CDATA[Redazione Giustamm.it]]></dc:creator>
		<pubDate>Tue, 15 Dec 2015 23:00:00 +0000</pubDate>
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					<description><![CDATA[<p><a href="https://www.giustamm.it/giurisprudenzaquattro/t-a-r-piemonte-torino-sezione-ii-ordinanza-16-12-2015-n-1745/">T.A.R. Piemonte &#8211; Torino &#8211; Sezione II &#8211; Ordinanza &#8211; 16/12/2015 n.1745</a></p>
<p>Pres. Salamone Est. Masaracchia E’ rimessa alla Corte di Giustizia la questione relativa all&#8217;applicabilità agli appalti di lavori dell’obbligo di indicazione separata dei costi della sicurezza aziendale Contratti della P.A. – Sicurezza aziendale – Oneri – Indicazione separata – Obbligo – Appalti di lavori – Applicabilità – Compatibilità con il</p>
<p>L'articolo <a href="https://www.giustamm.it/giurisprudenzaquattro/t-a-r-piemonte-torino-sezione-ii-ordinanza-16-12-2015-n-1745/">T.A.R. Piemonte &#8211; Torino &#8211; Sezione II &#8211; Ordinanza &#8211; 16/12/2015 n.1745</a> proviene da <a href="https://www.giustamm.it">Giustamm</a>.</p>
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										<content:encoded><![CDATA[<p><a href="https://www.giustamm.it/giurisprudenzaquattro/t-a-r-piemonte-torino-sezione-ii-ordinanza-16-12-2015-n-1745/">T.A.R. Piemonte &#8211; Torino &#8211; Sezione II &#8211; Ordinanza &#8211; 16/12/2015 n.1745</a></p>
<p style="text-align: left;"><span style="color: #808080;">Pres. Salamone  Est. Masaracchia</span></p>
<hr />
<p>E’ rimessa alla Corte di Giustizia la questione relativa all&#8217;applicabilità agli appalti di lavori dell’obbligo di indicazione separata dei costi della sicurezza aziendale</p>
<hr />
<p><span style="color: #ff0000;"><span style="vertical-align: inherit;"><span style="vertical-align: inherit;"><span style="vertical-align: inherit;"><span style="vertical-align: inherit;">Contratti della P.A. – Sicurezza aziendale – Oneri – Indicazione separata – Obbligo – Appalti di lavori – Applicabilità – Compatibilità con il diritto Ue – Rimessione alla Corte di Giustizia<br />
&nbsp;</span></span></span></span></span></p>
<hr />
<div style="text-align: justify;">Va rimessa alla Corte di Giustizia, la questione pregiudiziale se i principi comunitari di tutela del legittimo affidamento e di certezza del diritto, di libera circolazione delle merci, di libertà di stabilimento e di libera prestazione di servizi, di cui al Trattato sul Funzionamento dell’Unione Europea (TFUE), nonché i principi che ne derivano, come la parità di trattamento, la non discriminazione, il mutuo riconoscimento, la proporzionalità e la trasparenza, di cui (da ultimo) alla direttiva n. 2014/24/UE, ostino ad una normativa nazionale (quale quella italiana derivante dal combinato disposto degli artt. 87, comma 4, e 86, comma 3-bis, del d.lgs. n. 163 del 2006, e dall’art. 26, comma 6, del d.lgs. n. 81 del 2008, così come interpretato, in funzione nomofilattica, ai sensi dell’art. 99 cod. proc. amm., dalle sentenze dell’Adunanza plenaria del Consiglio di Stato nn. 3 e 9 del 2015), secondo la quale la mancata separata indicazione dei costi di sicurezza aziendale, nelle offerte economiche di una procedura di affidamento di lavori pubblici, determina in ogni caso l’esclusione della ditta offerente, anche nell’ipotesi in cui l’obbligo di indicazione separata non sia stato specificato né nella legge di gara né nell’allegato modello di compilazione per la presentazione delle offerte, ed anche a prescindere dalla circostanza che, dal punto di vista sostanziale, l’offerta rispetti i costi minimi di sicurezza aziendale.<br />
&nbsp;</div>
<hr />
<p><span style="color: #808080;"><span style="vertical-align: inherit;"><span style="vertical-align: inherit;"></span></span></span></p>
<hr />
<p>&nbsp;</p>
<div style="text-align: justify;">N. 01745/2015 REG.PROV.COLL.<br />
N. 01115/2015 REG.RIC.<br />
&nbsp;<br />
REPUBBLICA ITALIANA<br />
Il Tribunale Amministrativo Regionale per il Piemonte<br />
(Sezione Seconda)<br />
ha pronunciato la presente<br />
ORDINANZA<br />
sul ricorso numero di registro generale 1115 del 2015, proposto da:<br />
&nbsp;<br />
MB S.R.L., rappresentata e difesa dagli avv. Emanuela A. Barison, Manuela Caporale, con domicilio eletto presso Emanuela Antonella Barison in Torino, corso Inghilterra, 41;<br />
&nbsp;<br />
contro<br />
S.M.A.T. &#8211; SOCIETÀ METROPOLITANA ACQUE TORINO S.P.A., rappresentata e difesa dall&#8217;avv. Simona Rostagno, con domicilio eletto presso Simona Rostagno in Torino, corso Re Umberto, 75;<br />
nei confronti di<br />
DE CAMPO EGIDIO EREDI S.N.C. DI DE CAMPO DANILO &amp; C.;<br />
per l&#8217;annullamento<br />
del provvedimento di esclusione dalla gara SMAT avente ad oggetto i lavori di ampliamento del serbatoio delle Valli e collegamento della rete comunale con quella di Andrate, presso il Comune di Nomaglio, comunicato in data 13/10/2015 mediante l&#8217;invio della nota prot. n. 56950 a firma del Dirigente servizio appalti &#8211; acquisti;<br />
nonché per l&#8217;annullamento degli atti tutti antecedenti, prodromici, preordinati, consequenziali e, in particolare: della comunicazione n. prot. 53715 del 24/09/2015 con la quale è stato comunicato l&#8217;avvio del procedimento conseguente all&#8217;annullamento dell&#8217;aggiudicazione provvisoria disposta in favore della ricorrente; del provvedimento con il quale è stata disposta l&#8217;aggiudicazione definitiva dei lavori in favore della odierna controinteressata qualora adottato e, se nelle more intervenuto, del contratto di appalto siglato fra le parti; e comunque di tutti gli atti connessi al relativo procedimento;<br />
nonchè per ogni ulteriore e consequenziale statuizione di legge, con espressa richiesta di dichiarazione di inefficacia del contratto nelle more stipulato e dichiarazione di subentro in favore della ricorrente.<br />
&nbsp;<br />
Visti il ricorso e i relativi allegati;<br />
Viste le memorie difensive;<br />
Visti tutti gli atti della causa;<br />
Visto l&#8217;atto di costituzione in giudizio di S.M.A.T.- Società Metropolitana Acque Torino s.p.a.;<br />
Viste le “Raccomandazioni all’attenzione dei giudici nazionali, relative alla presentazione di domande di pronuncia pregiudiziale” (2012/C 338/01; d’ora in poi anche “Raccomandazioni”) della Corte di Giustizia dell’Unione Europea ;<br />
Visti gli artt. 19, par. 3, lett. b, del Trattato sull’Unione europea (TUE) e 267 del Trattato sul funzionamento dell’Unione europea (TFUE);<br />
Visti lo Statuto e il regolamento di procedura della CGUE;<br />
Visto l’art. 79, comma 1, del d.lgs. n. 104 del 2010, all. A (Attuazione dell&#8217;articolo 44 della legge 18 giugno 2009, n. 69, recante delega al governo per il riordino del processo amministrativo), recante il Codice del processo amministrativo (cod. proc. amm.);<br />
Relatore nella camera di consiglio del giorno 11 novembre 2015 il dott. Antonino Masaracchia e uditi per le parti i difensori come specificato nel verbale;<br />
&nbsp;<br />
A. – Esposizione succinta dell’oggetto della controversia.<br />
Con lettere di invito del 22 giugno 2015 la SMAT- Società Metropolitana Acque Torino s.p.a. (società con capitale interamente pubblico che gestisce i servizi di acquedotto, fognatura e depurazione dei Comuni dell’hinterland torinese) ha avviato una procedura ristretta semplificata, ai sensi degli artt. 206, comma 3, e 123 del d.lgs. n. 163 del 2006 (“Codice dei contratti pubblici relativi a lavori, servizi e forniture in attuazione delle direttive 2004/17/CE e 2004/18/CE”), per l’affidamento dei lavori di ampliamento del “serbatoio delle Valli” e collegamento della rete comunale con quella di Andrate, con importo complessivo dei lavori pari ad euro 256.738,93 (Categoria dei lavori OG6, Classifica I). Il criterio di aggiudicazione individuato è stato quello del prezzo più basso con applicazione della procedura di esclusione automatica delle offerte che avessero presentato una percentuale di ribasso pari o superiore alla soglia di anomalia.<br />
La società MB s.r.l. ha presentato una propria offerta mediante compilazione dell’apposito modello C che era stato allegato alla lettera di invito. Dopo averla inizialmente individuata quale aggiudicataria provvisoria, con nota n. 56950, del 13 ottobre 2015, l’amministrazione – senza preliminarmente accordare un breve termine per la regolarizzazione dell’offerta, e senza aver quindi verificato se, effettivamente, l’offerta in questione rispettasse o meno gli oneri di sicurezza necessari – ha annullato in autotutela l’aggiudicazione provvisoria e ha escluso dalla gara la società MB “in quanto l’offerta presentata non specifica i costi interni per la sicurezza del lavoro”, in dichiarata adesione all’orientamento giurisprudenziale di cui alla sentenza dell’Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato n. 3 del 2015. L’aggiudicazione provvisoria è stata quindi disposta in favore della controinteressata De Campo Egidio Eredi di De Campo Danilo &amp; c. s.n.c.<br />
Non ritenendo legittimo siffatto esito, la MB s.r.l. ha impugnato gli atti di esclusione e di nuova aggiudicazione dinnanzi a questo TAR, domandandone l’annullamento, previa sospensione cautelare, con richiesta sia di dichiarazione di inefficacia del contratto eventualmente nelle more stipulato, sia di dichiarazione di subentro nel rapporto contrattuale. In diritto essa ha dedotto, come motivi di impugnazione, i vizi di violazione di legge e della lex specialis, nonché di eccesso di potere per erronea valutazione dei presupposti di fatto e di diritto e per contraddittorietà, violazione dell’autolimite, ingiustizia grave e manifesta, irragionevolezza, sviamento ed illogicità, in quanto né la lettera di invito, né tantomeno l’allegato modello C contenevano alcuna indicazione o alcuno spazio per l’indicazione separata dei costi di sicurezza aziendale: ne sarebbe derivata una violazione del principio del favor partecipationis e di legittimo affidamento degli offerenti. E’ stata altresì dedotta, oltre al difetto di motivazione, anche la violazione degli artt. 38, comma 2-bis, e 46, comma 1-ter, del d.lgs. n. 163 del 2006 in quanto, secondo la ricorrente, prima ancora di escludere la ditta dalla gara, l’amministrazione avrebbe dovuto attivare la procedura del c.d. soccorso istruttorio e, quindi, avrebbe dovuto consentire alla ricorrente di indicare l’importo degli oneri di sicurezza aziendale.<br />
Si è costituita in giudizio la SMAT s.p.a., in persona del proprio amministratore delegato pro tempore, depositando documenti e chiedendo il rigetto del gravame, non senza sollevare alcune preliminari questioni di ammissibilità.<br />
All’esito della camera di consiglio dell’11 novembre 2015, chiamata per la discussione dell’incidente cautelare, con ordinanza n. 352 del 2015 questo TAR ha respinto la domanda cautelare considerando prevalente, in punto di periculum in mora, l’interesse pubblico alla realizzazione delle opere, ma al tempo stesso, ed in vista del giudizio di merito sulla controversia, ha deliberato di sollevare questione interpretativa, dinnanzi alla Corte di Giustizia dell’Unione Europea, riguardante il quadro normativo comunitario di riferimento.<br />
&nbsp;<br />
B. – Il contenuto delle disposizioni nazionali che trovano applicazione nel caso di specie ed il diritto dell’Unione europea.<br />
Il Collegio deve premettere che, come da richiamata deliberazione all’esito della camera di consiglio dell’11 novembre 2015, le preliminari questioni sull’ammissibilità del ricorso, sollevate dalla difesa di SMAT, sono state ritenute non fondate con la conseguenza, allo stato, che la presente controversia deve essere risolta con una pronuncia nel merito.<br />
La questione interpretativa che con la presente ordinanza si solleva dinnanzi alla Corte di Giustizia dell’Unione Europea ha ad oggetto la normativa nazionale sull’obbligo di indicazione separata, all’atto delle offerte per una procedura ad evidenza pubblica riguardante una gara d’appalto per lavori, dei costi interni di sicurezza aziendale. Tale normativa nazionale, allo stato, discende dal combinato disposto degli artt. 87, comma 4, e 86, comma 3-bis, del d.lgs. n. 163 del 2006, e dall’art. 26, comma 6, del d.lgs. n. 81 del 2008 (“Attuazione dell&#8217;articolo 1 della legge 3 agosto 2007, n. 123, in materia di tutela della salute e della sicurezza nei luoghi di lavoro”), così come interpretato, in funzione nomofilattica, ai sensi dell’art. 99 del d.lgs. n. 104 del 2010, All. A (“Codice del processo amministrativo”: di seguito, cod. proc. amm.), dalle sentenze dell’Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato nn. 3 e 9 del 2015.<br />
L’art. 87, comma 4, del d.lgs. n. 163 del 2006, in punto di verifica delle offerte anormalmente basse, così dispone: “Non sono ammesse giustificazioni in relazione agli oneri di sicurezza in conformità all&#8217;articolo 131, nonché al piano di sicurezza e coordinamento di cui all&#8217;articolo 12, decreto legislativo 14 agosto 1996, n. 494 e alla relativa stima dei costi conforme all&#8217;articolo 7, decreto del Presidente della Repubblica 3 luglio 2003, n. 222. Nella valutazione dell&#8217;anomalia la stazione appaltante tiene conto dei costi relativi alla sicurezza, che devono essere specificamente indicati nell&#8217;offerta e risultare congrui rispetto all&#8217;entità e alle caratteristiche dei servizi o delle forniture”. Dunque l’obbligo di specifica indicazione dei costi sulla sicurezza aziendale è qui letteralmente riferito ai soli appalti di servizi e forniture.<br />
L’art. 86, comma 3-bis, del d.lgs. n. 163 del 2006 così dispone: “Nella predisposizione delle gare di appalto e nella valutazione dell&#8217;anomalia delle offerte nelle procedure di affidamento di appalti di lavori pubblici, di servizi e di forniture, gli enti aggiudicatori sono tenuti a valutare che il valore economico sia adeguato e sufficiente rispetto al costo del lavoro e al costo relativo alla sicurezza, il quale deve essere specificamente indicato e risultare congruo rispetto all&#8217;entità e alle caratteristiche dei lavori, dei servizi o delle forniture. Ai fini del presente comma il costo del lavoro è determinato periodicamente, in apposite tabelle, dal Ministro del lavoro e della previdenza sociale, sulla base dei valori economici previsti dalla contrattazione collettiva stipulata dai sindacati comparativamente più rappresentativi, delle norme in materia previdenziale ed assistenziale, dei diversi settori merceologici e delle differenti aree territoriali. In mancanza di contratto collettivo applicabile, il costo del lavoro è determinato in relazione al contratto collettivo del settore merceologico più vicino a quello preso in considerazione”. In questo caso, quindi, l’obbligo di specifica indicazione dei costi sulla sicurezza aziendale sembra essere riferito, genericamente, a tutti gli appalti pubblici, ivi compresi gli appalti di lavori; tuttavia, tale obbligo, per come è letteralmente formulata la norma, sembra riferirsi agli enti aggiudicatori e non ai concorrenti offerenti.<br />
L’art. 26, comma 6, del d.lgs. n. 81 del 2008, nell’ambito della disciplina sulla tutela della salute dei lavoratori e della sicurezza nei luoghi di lavoro, così (similmente) dispone: “Nella predisposizione delle gare di appalto e nella valutazione dell&#8217;anomalia delle offerte nelle procedure di affidamento di appalti di lavori pubblici, di servizi e di forniture, gli enti aggiudicatori sono tenuti a valutare che il valore economico sia adeguato e sufficiente rispetto al costo del lavoro e al costo relativo alla sicurezza, il quale deve essere specificamente indicato e risultare congruo rispetto all&#8217;entità e alle caratteristiche dei lavori, dei servizi o delle forniture. Ai fini del presente comma il costo del lavoro è determinato periodicamente, in apposite tabelle, dal Ministro del lavoro, della salute e delle politiche sociali, sulla base dei valori economici previsti dalla contrattazione collettiva stipulata dai sindacati comparativamente più rappresentativi, delle norme in materia previdenziale ed assistenziale, dei diversi settori merceologici e delle differenti aree territoriali. In mancanza di contratto collettivo applicabile, il costo del lavoro è determinato in relazione al contratto collettivo del settore merceologico più vicino a quello preso in considerazione”.<br />
Attesa la scarsa chiarezza delle riportate disposizioni, in punto se sia obbligatoria o meno, per le ditte partecipanti ad una procedura ad evidenza pubblica concernente la realizzazione di lavori, l’indicazione separata, nelle offerte, dei costi sulla sicurezza interna aziendale, l’Adunanza plenaria del Consiglio di Stato è stata chiamata a pronunciarsi, ai sensi dell’art. 99 cod. proc. amm., per dirimere l’incertezza interpretativa. E così, con la sentenza n. 3 del 2015 – premessa la distinzione tra i costi c.d. “da interferenze” e i costi interni o aziendali – l’Adunanza plenaria si è pronunciata nel senso che l’obbligo per le ditte partecipanti di indicazione separata, nell’offerta economica, dei costi per la sicurezza aziendale debba ritenersi sussistente anche per le procedure di affidamento relative a contratti pubblici di lavori, pena l&#8217;esclusione dell&#8217;offerta dalla procedura anche se non prevista nel bando di gara: quest’ultima conseguenza, quindi, secondo l’Adunanza plenaria, deriva da cogente imposizione di legge, ossia indipendentemente dal fatto che l’obbligo di indicazione separata sia o meno riportato nella lex specialis di gara. A questa soluzione si è pervenuti sulla base di “un’interpretazione sistematica delle norme regolatrici della materia date dagli articoli 26, comma 6, del d.lgs. n. 81 del 2008 e 86, comma 3-bis, e 87, comma 4”, del d.lgs. n. 163 del 2006, in modo tale da evitarne un’“illogica lettura” e per mantenere il necessario presidio dei diritti fondamentali dei lavoratori sanciti nella Costituzione italiana.<br />
Con la successiva decisione n. 9 del 2015, poi, la stessa Adunanza plenaria del Consiglio di Stato, nel confermare tale lettura interpretativa, ha affermato che essa ha natura esclusivamente dichiarativa e non, invece, di produzione del diritto. Di conseguenza è stato ritenuto che “non sono legittimamente esercitabili i poteri attinenti al soccorso istruttorio, nel caso di omessa indicazione degli oneri di sicurezza aziendali, anche per le procedure nelle quali la fase della presentazione delle offerte si è conclusa prima della pubblicazione della decisione dell&#8217;Adunanza Plenaria n. 3 del 2015”.<br />
La questione interpretativa che, con la presente ordinanza, si rimette alla Corte di Giustizia dell’Unione Europea concerne (similmente ad altra questione, di recente sollevata dal Consiglio di Giustizia Amministrativa per la Regione siciliana con ord. n. 1 del 2015) la compatibilità della descritta normativa nazionale, così come interpretata dalle citate sentenze dell’Adunanza plenaria in funzione nomofilattica, con i principi euro-unitari, di matrice giurisprudenziale, della tutela del legittimo affidamento e di certezza del diritto, unitamente ai principi di libera circolazione delle merci, di libertà di stabilimento e di libera prestazione di servizi, di cui al Trattato sul Funzionamento dell’Unione Europea (TFUE), nonché i principi che ne derivano, come la parità di trattamento, la non discriminazione, il mutuo riconoscimento, la proporzionalità e la trasparenza, di cui (da ultimo) alla direttiva n. 2014/24/UE. La questione, in altri termini, tende ad appurare se, nella materia degli appalti pubblici di lavori, i richiamati principi euro-unitari possano essere declinati nel senso che, laddove – come nel caso in esame – la normativa di gara (bando e disciplinare) non abbia prescritto espressamente, ai fini della valida partecipazione a una gara d’appalto per lavori pubblici, la separata indicazione dei costi di sicurezza aziendale nell’offerta economica, e laddove non sia neanche revocato in dubbio che tale offerta, dal punto di vista sostanziale, rispetti i necessari costi di sicurezza, quei principi possano condurre all’esito di mantenere in gara l’impresa che non abbia indicato, nella propria offerta economica, i costi per la sicurezza aziendale, nonostante altre concorrenti lo abbiano invece fatto, anche in chiave di rispetto del canone di favor partecipationis.<br />
Ciò, in considerazione del fatto che la necessità di tale indicazione deriva con certezza, per l’ordinamento nazionale, non dalla lettera delle disposizioni di legge ma solo dal c.d. diritto vivente, ossia dalla richiamata interpretazione nomofilattica del quadro normativo vigente. La tutela del legittimo affidamento, la certezza del diritto e la proporzionalità, come osservato dalla richiamata ordinanza del Cons. Giust. Amm., “sono principi generali del diritto dell’Unione europea, di applicazione trasversale (giurisprudenza pacifica; tra le molte, decisione sul legittimo affidamento, CGUE n. 201 del 10 settembre 2009; n. 383 del 13 marzo 2008; n. 217 del 4 ottobre 2007; sulla certezza del diritto, CGUE n. 576 dell’11 luglio 2013; n. 72 del 16 febbraio 2012; n. 158 del 18 novembre 2008; sulla proporzionalità, CGUE n. 234 del 18 luglio 2013; n. 427 del 28 febbraio 2013), e pure del diritto italiano”: come tali, i richiamati principi devono trovare applicazione anche per le procedure pubbliche di affidamento di appalti il cui valore non raggiunga, come nella specie, la soglia comunitaria.<br />
&nbsp;<br />
C. – Illustrazione dei motivi del rinvio pregiudiziale.<br />
Come già sostenuto nella richiamata ordinanza di rimessione del Cons. Giust. Amm. per la Regione siciliana (concernente una diversa, anche se in parte analoga, questione), nella presente fattispecie viene anzitutto in rilievo il principio della tutela del legittimo affidamento: ciò in quanto, come detto, la disciplina di gara non prevedeva espressamente l’obbligo di indicazione separata, nell’ambito dell’offerta economica, degli oneri di sicurezza aziendale; ed anzi, ai fini della presentazione dell’offerta economica, le ditte offerenti erano chiamate a compilare l’apposito modello C, allegato alle lettere di invito, il quale, al riguardo, non prevedeva alcuno spazio dedicato. Né, del resto, può dirsi che tale obbligo di indicazione separata poteva trarsi con certezza dal diritto positivo nazionale il quale, come visto, data la sua oggettiva incertezza interpretativa, ha richiesto l’intervento, a più riprese, dell’Adunanza plenaria. Il Collegio, pertanto, si domanda se il principio della tutela del legittimo affidamento, insieme a quelli della certezza del diritto e della proporzionalità, come riconosciuti nel diritto dell’Unione europea, ostino, o no, ad una regola del diritto italiano, come sopra ricostruita (anche sulla base della giurisprudenza dell’Adunanza plenaria del Consiglio di Stato), che consenta di escludere da una procedura di evidenza pubblica un’impresa che abbia fatto affidamento, per l’appunto, sulla completezza degli atti amministrativi con i quali sia stata indetta una gara. Aspetto centrale della questione è la valutazione dell’effettiva sussistenza di una colpa inescusabile nel comportamento dell’impresa che sia stata esclusa per la mancata indicazione degli oneri di sicurezza: si assume, infatti, che tale impresa, nel silenzio degli atti di gara, fosse tenuta ad eterointegrare la lex specialis non semplicemente con riguardo a quanto disposto, in via generale, dalla legge (oggettivamente di incerta applicazione) ma nei sensi derivanti dalla richiamata interpretazione estensiva fatta propria dall’Adunanza plenaria, anche indipendentemente dal fatto che quest’ultima si sia pronunciata anteriormente alla conclusione della fase di presentazione delle offerte.<br />
Nella presente questione, peraltro, assumono rilievo anche i principi comunitari del favor partecipationis e della parità di trattamento sostanziale tra le imprese concorrenti, posto che, come già detto, nemmeno nella presente sede giurisdizionale è stato revocato in dubbio che l’offerta economica dell’impresa ricorrente fosse effettivamente rispettosa degli oneri di sicurezza necessari. L’amministrazione resistente, nelle proprie difese, non ha allegato che l’offerta economica della MB s.r.l. fosse, sostanzialmente, carente del requisito: è pertanto pacifico che quell’offerta rispettava i necessari costi di sicurezza aziendali. L’unica mancanza dell’impresa ricorrente, pertanto, è stata quella dell’omessa indicazione separata dei costi di sicurezza, fermo restando che tali costi risultano comunque coperti dall’offerta presentata. Quest’ultima, pertanto, è stata esclusa per ragioni di natura esclusivamente formale, senza che sia stata nemmeno concessa la possibilità, mediante il rimedio del c.d. soccorso istruttorio, di dimostrare che effettivamente l’offerta presentata fosse adeguata anche con riguardo ai costi di sicurezza aziendale. L’applicazione rigorosa della legge italiana, quale interpretata dalle richiamate pronunce dell’Adunanza plenaria, nel non ammettere la possibilità del c.d. soccorso istruttorio, conduce quindi all’automatica esclusione delle imprese che abbiano omesso l’indicazione separata, indipendentemente dal fatto che il requisito, nella sostanza, fosse posseduto: con la conseguenza di restringere indebitamente la platea dei possibili concorrenti e, quindi, con sostanziale violazione dei connessi principi di libera concorrenza e di libera prestazione dei servizi nell’ambito del territorio dell’Unione sanciti dal TFUE. Ciò in quanto, come è evidente, la censurata normativa italiana potrebbe vieppiù comportare discriminazioni applicative nei confronti delle imprese comunitarie non italiane che volessero partecipare ad un appalto di lavori bandito da un’amministrazione aggiudicatrice italiana, attese sia le oggettive difficoltà di conoscenza del diritto italiano, quale risultante dalla riportata interpretazione c.d. nomofilattica dell’Adunanza plenaria, sia dalla connessa riconosciuta prevalenza del profilo formale (mancanza dell’indicazione separata) rispetto al profilo sostanziale (effettivo rispetto dei costi di sicurezza interni).<br />
&nbsp;<br />
D. – Formulazione del quesito.<br />
Sulla base di quanto finora osservato, il Collegio formula pertanto il seguente quesito interpretativo:<br />
“Se i principi comunitari di tutela del legittimo affidamento e di certezza del diritto, unitamente ai principi di libera circolazione delle merci, di libertà di stabilimento e di libera prestazione di servizi, di cui al Trattato sul Funzionamento dell’Unione Europea (TFUE), nonché i principi che ne derivano, come la parità di trattamento, la non discriminazione, il mutuo riconoscimento, la proporzionalità e la trasparenza, di cui (da ultimo) alla direttiva n. 2014/24/UE, ostino ad una normativa nazionale, quale quella italiana derivante dal combinato disposto degli artt. 87, comma 4, e 86, comma 3-bis, del d.lgs. n. 163 del 2006, e dall’art. 26, comma 6, del d.lgs. n. 81 del 2008, così come interpretato, in funzione nomofilattica, ai sensi dell’art. 99 cod. proc. amm., dalle sentenze dell’Adunanza plenaria del Consiglio di Stato nn. 3 e 9 del 2015, secondo la quale la mancata separata indicazione dei costi di sicurezza aziendale, nelle offerte economiche di una procedura di affidamento di lavori pubblici, determina in ogni caso l’esclusione della ditta offerente, anche nell’ipotesi in cui l’obbligo di indicazione separata non sia stato specificato né nella legge di gara né nell’allegato modello di compilazione per la presentazione delle offerte, ed anche a prescindere dalla circostanza che, dal punto di vista sostanziale, l’offerta rispetti i costi minimi di sicurezza aziendale”.<br />
&nbsp;<br />
E. &#8211; Sospensione del giudizio e disposizioni per la Segreteria.<br />
Ai sensi delle Raccomandazioni si dispone che la Segreteria di questa Sezione trasmetta alla cancelleria della Corte di Giustizia, mediante plico raccomandato, il fascicolo di causa insieme al testo integrale delle sentenze nn. 3 e 9 del 2015 dell’Adunanza plenaria del Consiglio di Stato.<br />
Visto l’art. 79 cod. proc. amm. e il punto 29 delle Raccomandazioni, il presente giudizio viene sospeso nelle more della definizione del procedimento incidentale di rinvio e ogni ulteriore decisione, anche in ordine al regolamento delle spese processuali, è riservata alla pronuncia definitiva, una volta ricevuta la notificazione della decisione emessa dalla Corte di Giustizia dell’Unione Europea (v. il punto 34 delle Raccomandazioni).<br />
P.Q.M.<br />
Il Tribunale Amministrativo Regionale per il Piemonte, Sezione seconda, non definitivamente pronunciando sul ricorso in epigrafe,<br />
a) rimette alla Corte di Giustizia dell’Unione Europea la questione pregiudiziale indicata in motivazione;<br />
b) dispone la trasmissione, a cura della Segreteria, alla Corte di Giustizia dell’Unione Europea della presente ordinanza e di copia degli atti indicati in motivazione, nonché di ogni ulteriore atto eventualmente richiesto, in futuro, dalla Corte di Giustizia dell’Unione Europea;<br />
c) sospende il presente giudizio fino alla notificazione a questo TAR, da parte della Cancelleria della Corte di Giustizia dell’Unione Europea, della decisione emessa dalla suddetta Corte.<br />
&nbsp;<br />
Così deciso in Torino nella camera di consiglio del giorno 11 novembre 2015 con l&#8217;intervento dei magistrati:<br />
Vincenzo Salamone, Presidente<br />
Roberta Ravasio, Primo Referendario<br />
Antonino Masaracchia, Primo Referendario, Estensore</p>
<p>DEPOSITATA IN SEGRETERIA<br />
Il 16/12/2015<br />
IL SEGRETARIO<br />
(Art. 89, co. 3, cod. proc. amm.)<br />
&nbsp;</div>
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			</item>
		<item>
		<title>T.A.R. Lazio &#8211; Latina &#8211; Sezione I &#8211; Sentenza &#8211; 16/12/2015 n.835</title>
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		<dc:creator><![CDATA[Redazione Giustamm.it]]></dc:creator>
		<pubDate>Tue, 15 Dec 2015 23:00:00 +0000</pubDate>
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					<description><![CDATA[<p><a href="https://www.giustamm.it/giurisprudenzaquattro/t-a-r-lazio-latina-sezione-i-sentenza-16-12-2015-n-835/">T.A.R. Lazio &#8211; Latina &#8211; Sezione I &#8211; Sentenza &#8211; 16/12/2015 n.835</a></p>
<p>Pres. C. Taglienti, Est. R.M. Bucchi la vicinanza tra due pese non comporta di per sé alcun profilo di illegittimità delle relative concessioni Autorizzazione e concessione – Concessioni demaniali marittime – Vicinanza tra due pese &#8211; Non comporta di per sé alcun profilo di illegittimità In tema di compatibilità tra</p>
<p>L'articolo <a href="https://www.giustamm.it/giurisprudenzaquattro/t-a-r-lazio-latina-sezione-i-sentenza-16-12-2015-n-835/">T.A.R. Lazio &#8211; Latina &#8211; Sezione I &#8211; Sentenza &#8211; 16/12/2015 n.835</a> proviene da <a href="https://www.giustamm.it">Giustamm</a>.</p>
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										<content:encoded><![CDATA[<p><a href="https://www.giustamm.it/giurisprudenzaquattro/t-a-r-lazio-latina-sezione-i-sentenza-16-12-2015-n-835/">T.A.R. Lazio &#8211; Latina &#8211; Sezione I &#8211; Sentenza &#8211; 16/12/2015 n.835</a></p>
<p style="text-align: left;"><span style="color: #808080;">Pres. C. Taglienti, Est. R.M. Bucchi</span></p>
<hr />
<p>la vicinanza tra due pese non comporta di per sé alcun profilo di illegittimità delle relative concessioni</p>
<hr />
<p><span style="color: #ff0000;"><span style="vertical-align: inherit;"><span style="vertical-align: inherit;"><span style="vertical-align: inherit;"><span style="vertical-align: inherit;">Autorizzazione e concessione – Concessioni demaniali marittime – Vicinanza tra due pese &#8211; Non comporta di per sé alcun profilo di illegittimità</span></span></span></span></span></p>
<hr />
<p>In tema di compatibilità tra due concessioni demaniali la vicinanza tra due pese non comporta di per sé alcun profilo di illegittimità delle determinazioni amministrative (che hanno tenuto evidentemente conto delle esigenze di viabilità e delle concrete realtà dei luoghi), mentre eventuali comportamenti scorretti di uno dei gestori – impeditivi delle necessarie attività del concorrente – sono senz’altro scoraggiati non solo dalla relativa assunzione di responsabilità nel caso di commissione di illeciti, ma anche dall’esercizio immanente dei poteri di vigilanza, tali da indurre l’autorità competente ad emanare i relativi atti sanzionatori e, nei casi più gravi, di decadenza del relativo titolo abilitativo<br />
&nbsp;</p>
<hr />
<p><span style="color: #808080;"><span style="vertical-align: inherit;"><span style="vertical-align: inherit;"></span></span></span></p>
<hr />
<p>&nbsp;<br />
&nbsp;<br />
&nbsp;<br />
N. 00835/2015 REG.PROV.COLL.<br />
N. 00661/2014 REG.RIC.<br />
N. 00399/2015 REG.RIC.<br />
<img decoding="async" alt="logo" height="109" src="file:///C:UsersMatteoAppDataLocalTempmsohtmlclip1 1clip_image002.jpg" width="95" /><br />
<strong>REPUBBLICA ITALIANA</strong><br />
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO<br />
Il Tribunale Amministrativo Regionale per il Lazio<br />
sezione staccata di Latina (Sezione Prima)<br />
ha pronunciato la presente<br />
SENTENZA<br />
sul ricorso numero di registro generale 661 del 2014, proposto da:<br />
Agenzia Marittima Cap. Francesco Iannaccone, in persona del legale rappresentante p. t. e Tofik Kolici, rappresentati e difesi dall&#8217;avv. Salvatore Scafetta, con domicilio eletto presso il Tar Lazio Sez. di Latina, Via A. Doria, 4;<br />
contro<br />
Autorita&#8217; Portuale di Civitavecchia, in persona del legale rappresentante p. t., rappresentato e difeso per legge dall&#8217;Avvocatura Generale dello Stato, domiciliata in Roma, Via dei Portoghesi,12;<br />
nei confronti di<br />
Agenzia Marittima Lellimar, in persona del legale rappresentante p. t., rappresentato e difeso dagli avv.ti Roberto Righi e Tiziana Di Consolo, con domicilio eletto presso la prima in Latina, Via Monti, 13;<br />
&nbsp;<br />
sul ricorso numero di registro generale 399 del 2015, proposto da:<br />
Tofik Kolici e Agenzia Marittima Cap. Francesco Iannaccone, in persona del legale rappresentante p. t., rappresentati e difesi dall&#8217;avv. Bruna Colacicco, con domicilio eletto presso il Tar Lazio Sez. di Latina, Via A. Doria, 4;<br />
contro<br />
Comune di Gaeta, in persona del Sindaco p. t., rappresentato e difeso dall&#8217;avv. Annamaria Rak, con domicilio eletto presso il Tar Lazio Sez. di Latina, Via A. Doria, 4;<br />
Autorità Portuale di Civitavecchia, in persona del legale rappresentante p. t., non costituita;<br />
nei confronti di<br />
Agenzia Marittima Lellimar, in persona del legale rappresentante p. t., rappresentato e difeso dagli avv.ti Roberto Righi e Tiziana Di Consolo, con domicilio eletto presso la prima in Latina, Via Monti, 13;<br />
per l&#8217;annullamento<br />
quanto al ricorso n. 661 del 2014:<br />
previa sospensiva,<br />
del decreto reso il 14.4.2014 dal Presidente dell’Autorità Portuale resistente n. 65/2014 Rep. n. 82 del 18.4.2014 (comunicato alla ricorrente con nota del Segretario Generale dell’Autorità Portuale prot. 7286 del 28.5.2014, ricevuta il 12.6.2014), con cui si decretava “la proroga a far data dal 15.4.2014 della concessione demaniale marittima n.15/2006 rilasciata a favore della ditta Lellimar di Luigi Lelli ai sensi dell’art. 36 cod. nav. per il periodo residuale di efficacia della stessa decorrente dal factum principis che ne ha disposto la sospensione (ordinanza del C.d.S. n. 4783 del 17.9.2007) per il periodo di 3 (tre) anni, 1 (uno) mese e 20 (venti) giorni e pertanto fino al 30 maggio 2017;<br />
della succitata nota del Segretario Generale dell’Autorità Portuale prot. 7286 del 28.5.2014;<br />
della ivi allegata planimetria “che deve intendersi quale individuazione dell’area assentita con la medesima concessione demaniale”, dalla quale si evince testualmente che l’area assentita in proroga di concessione alla Lellimar ricade, per la pressoché intera superficie, al di fuori del “lotto parallelo e contiguo al fossato, da L5 al limite del piano, della profondità di metri 20” – destinato a “servizi connessi alla movimentazione merci senza aumenti di volume e senza intralci alla circolazione”, previsto dall’Accordo di Programma approvato con D.P.G.R. 7.2.2000 n. 68, all’art. 3;<br />
della delibera del Comitato Portuale dell’Autorità Portuale di Civitavecchia n. 53 del 30.10.2013 con cui si esprimeva parere favorevole, ai sensi dell’art. 8 comma 3 lett. h) della L. n. 84/94, al rilascio di un provvedimento di proroga della Concessione demaniale marittima n. 15/06 per il suindicato periodo residuale di efficacia della stessa;<br />
della prorogata concessione demaniale n. 15/06, rep. n.3153, datata 7.11.2006, rilasciata dall’Autorità Portuale di Civitavecchia alla “Ditta Lellimar di Luigi Lelli, di occupare un’area demaniale marittima della superficie di mq. 187,50 per il periodo dal 15.11.2006 al 14.11.2010 per installare e mantenere una pesa nel porto di Gaeta”; nonché, relativo parere favorevole espresso dal Comitato Portuale dell’Autorità Portuale di Civitavecchia con delibera n. 50 del 19.5.2006.<br />
quanto al ricorso n. 399 del 2015:<br />
del permesso di costruire n.49/2015 prot. n.18823 del 27 marzo 2015, per la realizzazione di una pesa a ponte su area demaniale in concessione localizzata all&#8217;interno del Porto Commerciale di Gaeta;<br />
della determinazione dirigenziale n.61381/2014;<br />
della nota prot. n.14020/2015;<br />
del decreto n.65/2014;<br />
della delibera n.53/2013, e della prorogata concessione demaniale n.15/2006 rep. n.3153 dell&#8217;Autorità Portuale di Civitavecchia.<br />
&nbsp;<br />
Visti i ricorsi e i relativi allegati;<br />
Visti gli atti di costituzione in giudizio dell’Autorità Portuale di Civitavecchia, dell’Agenzia Marittima Lellimar e del Comune di Gaeta;<br />
Viste le memorie difensive;<br />
Visti tutti gli atti della causa;<br />
Relatore nell&#8217;udienza pubblica del giorno 19 novembre 2015 il dott. Roberto Maria Bucchi e uditi per le parti i difensori come specificato nel verbale;<br />
Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.<br />
&nbsp;<br />
FATTO e DIRITTO<br />
1) Con ricorso regolarmente notificato e depositato il 20 ottobre 2014 (R.G. 661/14), L’Agenzia Marittima Cap. Francesco Iannaccone di Iannaccone Maria Nicolina e il sig. Tofik Kolici, premesso (la prima) di essere titolare &#8211; in forza di atto n. 16/2012 rep. 39 del 26.7.2012 dell’Autorità Portuale di Civitavecchia – di concessione per l’occupazione di una zona demaniale marittima della superficie di mq 104 situata nel Comune di Gaeta località Nuovo Porto Banchina Commerciale Salvo D’Acquisto, allo scopo di tenere una stadera a ponte bilico adibita a pesa portuale pubblica con relativo pannello di lettura, e un edificio casotto di mq 15 per locale pesatore, e di prestare ivi servizio (il secondo) in virtù di contratto a tempo indeterminato e di iscrizione al n. 38 del Ruolo dei Pubblici Pesatori presso la CCIAA di Latina, hanno impugnato il provvedimento descritto in epigrafe col quale il Presidente dell’Autorità Portuale di Civitavecchia, Fiumicino e Gaeta &#8211; richiamati la licenza di concessione demaniale marittima n. 15 del 7.11.16 rilasciata alla ditta Lellimar per occupare una zona demaniale di mq 187,50 allo scopo di mantenere una pesa all’interno del Porto Commerciale di Gaeta, la lettera dell’Autorità Portuale prot. 468 del 10.1.2007 con cui è stata trasmessa alla Lellimar la planimetria che individua l’area assentita in concessione e la sentenza del C.d.S. Sez. IV n. 4004/2013 che ha annullato la sentenza del Tar Lazio sez. di Latina n. 1996/2010 e, per gli effetti, accolto il ricorso presentato dalla ditta Lellimar – ha decretato la proroga a far data dal 15.4.2014 della concessione demaniale marittima n. 15/06, rilasciata a favore della ricorrente per il periodo di efficacia residuale della stessa decorrente dal factum principis che ne ha disposto la sospensione (ordinanza C.d.S. n. 4703 del 17.9.2007) per il periodo di tre anni, un mese e venti giorni e pertanto fino al 30 maggio 2017.<br />
2) Espongono i ricorrenti di avere presentato presso questa Sezione ricorso r.g. 669/2007 avverso la succitata concessione demaniale marittima n. 15/2006 , e che nel corso del giudizio veniva nominato Commissario ad acta per dare esecuzione alla ordinanza del C.d.S. 4703/2007 il quale, con verbale n. 2 del 26.5.2009, disponeva in sede di autotutela l’archiviazione della concessione rilasciata alla Lellimar.<br />
Quest’ultima, quindi, proponeva ricorso r.g. 804/09 avverso il succitato atto il quale veniva riunito al ricorso r.g. 669/07 e deciso con la sentenza n. 1996/2010, depositata il 17.12.2010, che accoglieva il ricorso dell’Agenzia Iannaccone e dichiarava inammissibile il ricorso della Lellimar.<br />
Appellata la detta sentenza, il C.d.S. sez. VI con sentenza n. 4004 depositata il 30.7.2013 accoglieva il ricorso della Lellimar e riformava la sentenza di primo grado.<br />
Tanto premesso, i ricorrenti &#8211; ritenendo che non sia stata esaminata in sede di appello la censura riguardante la estraneità dell’area concessa alla Lellimar rispetto ai confini del lotto individuato all’art. 3 dell’Accordo di Programma approvato con DPGR 7.2.2000 n. 68 che prevede “l’individuazione di un lotto parallelo e contiguo al fossato da L5 al limite del Piano, della profondità di metri 20 circa nel quale potranno essere allocati servizi connessi alla movimentazione merci, senza aumenti di volume e senza intralci alla circolazione” – deducono, in un unico articolato motivo, le seguenti censure:<br />
Violazione e/o erronea applicazione della previsione relativa alla localizzazione del Lotto di cui all’art. 3 dell’Accordo di Programma approvato con DPGR 7.2.2000 n. 68; Eccesso di potere per errore nei presupposti; travisamento; difetto di istruttoria; omessa rivalutazione alla luce degli elementi ostativi emersi; difetto di motivazione; contraddittorietà rispetto alla delibera n. 151/2005 del Comitato Portuale e alla delibera n. 50/2006 del Comitato Portuale.<br />
Come rilevato dal C.d.S. nella citata sentenza n. 4004/2013, la Variante al Piano Regolatore Portuale di Gaeta ha recepito l’Accordo di Programma approvato con DPGR 7.2.2000 n. 68 per cui le vigenti previsioni del PRP appaiono compatibili con lo svolgimento di un servizio di pesatura di autocarri all’interno del lotto ivi individuato all’art. 3, il quale, quindi, deve essere assentito e svolto all’interno del perimetro del citato lotto.<br />
Nel caso di specie, però, gli impugnati provvedimenti, che consentono alla controinteressata un servizio di pesa risultano viziati in considerazione della estraneità dell’area demaniale concessa alla Lellimar rispetto al perimetro di detto lotto.<br />
Tuttavia, né il Tar né il Consiglio di Stato nelle rispettive sentenze (n. 1996/2010 e n. 4004/2013) hanno mai deciso sulla questione, sollevata sia in primo grado che in appello, relativa alla effettiva distanza metrica esistente tra il fossato (a partire dal quale va calcolata la profondità di 20 ml del “lotto parallelo e contiguo” al primo, ove sono ammessi “servizi connessi alla movimentazione merci) e la specifica superficie demaniale oggetto della licenza.<br />
In altri termini, non è stata mai esaminato l’escamotage usato dalla controinteressata di avere calcolato i 20 ml. di profondità dell’unico lotto destinato a “servizi connessi alla movimentazione merci” non dal fossato bensì dall’anteposta recinzione doganale in modo da poter far rientrare il proprio impianto di pesa all’interno di un lotto solo virtuale non previsto dai vigenti strumenti urbanistici, perché ubicato in una zona demaniale portuale diversa da quella individuata dall’art. 3 del citato Accordo di Programma.<br />
3) Con atti depositati il 26 gennaio e il 14 febbraio 2015, si sono costituiti in giudizio, rispettivamente, la controinteressata Agenzia Marittima Lellimar di Luigi Lelli e l’Autorità Portuale di Civitavecchia, eccependo, con successive memorie, l’irricevibilità del ricorso per inosservanza del termine di sessanta giorni decorrente dalla conoscenza del provvedimento (12 giugno 2014) e l’inammissibilità del ricorso perché riguardante una vicenda coperta dal giudicato di cui alla sentenza della Sezione VI del Consiglio di Stato n. 4004 del 30.7.2013.<br />
4) Con ordinanza n. 55 del 19 febbraio 2015, la Sezione ha rigettato la domanda di cautelare.<br />
5) Con ordinanza n. 1821 del 29 aprile 2015, il Consiglio di Stato ha accolto l’appello cautelare contro la predetta ordinanza Tar ai soli fini della fissazione dell’udienza di merito in primo grado.<br />
6) Con ricorso notificato il 25 maggio 2015 e depositato il successivo 19 giugno (r.g. 399/15) il sig. Kolici Tofik e l’Agenzia Marittima Cap. Francesco Iannaccone hanno impugnato il permesso di costruire n. 49/2015 prot. 18823 del 27.3.2015, emesso dal Comune di Gaeta, Dipartimento Riqualificazione Urbana ad oggetto la realizzazione di una pesa a ponte su area demaniale in concessione, localizzata all’interno del Porto Commerciale di Gaeta, la determinazione dirigenziale comunale prot. n. 61381 del 16.12.2014 ex art. 146 D.lgs 42/04, nonché gli atti già impugnati col ricorso r.g. 661/14.<br />
7) A sostegno del gravame i ricorrenti deducono l’illegittimità dei succitati provvedimenti comunali per illegittimità derivata da tutti i vizi dedotti nel ricorso r.g. 661/14 nonché per i seguenti ulteriori vizi propri:<br />
Violazione dell’art. 12 comma 1 del DPR 380/01; violazione ed erronea applicazione della previsione urbanistica relativa alla localizzazione del lotto e al prescritto divieto di aumento di volumetrie, di cui all’art. 3 dell’Accordo di programma approvato con DPGR 7.2.2000 n. 68; eccesso di potere per errore nei presupposti; travisamento rispetto ai contenuti della sentenza C.d.S. V n. 4004/13; difetto di istruttoria e di motivazione.<br />
Dal permesso impugnato si evince che il Comune, in violazione dell’art. 12 cit., in sede istruttoria ha omesso ogni dovuta verifica di compatibilità urbanistica dell’area sulla quale la Lellimar richiedeva di poter costruire il proprio impianto di pesa e l’ufficio per il pesatore, limitandosi per relationem a richiamare la sentenza del C.d.S. V n. 400472013 “con particolare riferimento alle valutazioni in essa contenute in merito agli aspetti urbanistici”<br />
8) Con atti depositati il 23 giugno e l’8 ottobre 2015, si sono costituiti in giudizio l’Agenzia Marittima Lellimar e il Comune di Gaeta deducendo, con successive memorie difensive, l’inammissibilità e l’infondatezza del ricorso.<br />
9) Alla pubblica udienza del 19 novembre 2015, le cause sono state riservate per la decisione.<br />
10) In via preliminare, va disposta la riunione dei sopra descritti ricorsi r.g. 661/14 e r.g. 399/15 in ragione dei profili di connessione oggettiva e soggettiva che li contraddistinguono.<br />
11) Sempre in via preliminare, va respinta l’eccezione di irricevibilità del ricorso r.g. 661/14 in quanto tra la data di conoscenza dell’impugnato decreto del Presidente dell’Autorità Portuale n. 65/14 (12.6.2014) e la data di consegna del ricorso per la notificazione (26.9.2014) intercorrono, tenuto conto della sospensione feriale dei termini, cinquantanove giorni.<br />
12) Ancora in via preliminare, va esaminata l’eccezione di inammissibilità di entrambi i ricorsi per violazione del principio del ne bis in idem in quanto fondati sull’un’unica sostanziale censura della illegittimità della concessione per “sconfinamento” del lotto riservato al posizionamento della pesa, così come esattamente delimitato “non dal fossato bensì dall’anteposta recinzione doganale”.<br />
13) L’eccezione è fondata.<br />
14) Invero, la questione della reale delimitazione dell’area rilasciata in uso alla Lellimar con la concessione 15/2006 e della sua corrispondenza al lotto individuato con l’art. 3 dell’Accordo di Programma approvato con DPGR 7.2.2000 n. 68 è stata esaminata dal Consiglio di Stato Sez. VI nella più volte richiamata sentenza 4004/2013 con cui il Giudice dell’Appello, nello scrutinare i motivi proposti dalla attuale ricorrente si è così pronunciato:<br />
“Si deve pertanto passare all’esame delle censure di primo grado riproposte dall’appellata.<br />
7. Osserva al riguardo il Collegio che:<br />
&#8211; nella memoria depositata il 13 marzo 2012, l’appellata ha diffusamente controdedotto rispetto alle censure proposte (anche in via subordinata) dall’appellante;<br />
&#8211; nella memoria di replica depositata il 23 marzo 2013 (richiamata nella memoria finale), essa ha ulteriormente ricostruito i fatti accaduti ed ha specificamente trattato le questioni riguardanti la portata delle previsioni urbanistiche (anche trattando i<br />
Tali censure non sono state specificamente rubricate nel presente grado del giudizio (in quanto esposte inscindibilmente con le questioni principali sollevate con l’appello principale, risultato fondato), sicché il Collegio ritiene di individuarle (rilevandone in tali limiti l’ammissibilità) e di esaminarle congiuntamente alle corrispondenti deduzioni di primo grado.<br />
8. Nella medesima memoria depositata il 23 marzo 2013, l’appellata ha dedotto che “non sarebbe mai stato possibile installare una pesa attigua e parallela a quella esistente, perché violativa delle norme di sicurezza”.<br />
Essa ha dedotto che per la sicurezza delle operazioni occorre uno spazio libero di rispetto che tenga conto dell’altezza e della lunghezza degli autocarri ed ha aggiunto che la presenza di una ulteriore pesa comporterebbe l’impossibilità di procedere alla dovuta manutenzione periodica della pesa già esistente.<br />
Inoltre, l’agenzia appellata ha lamentato che i volumi del ‘vano pesa’ e quelli dell’attiguo edificio comporterebbero volumetrie aggiuntive in contrasto con le previsioni dell’art. 3 dell’accordo di programma, che ha subordinato l’approvazione di nuovi servizi connessi alla movimentazione merci alla condizione che essi siano attuati “senza aumenti di volume”.<br />
Infine, è dedotto che gli ulteriori servizi connessi alla movimentazione merci comporterebbero un intralcio alla circolazione, già ritenuto incompatibile con lo stato dei luoghi dall’Ufficio del Genio civile opere marittime e dal Capo del compartimento marittimo di Gaeta (nominato come commissario ad acta nel corso di una precedente fase del giudizio).<br />
9. Così individuate le ulteriori censure dell’appellata, assorbite in primo grado, ritiene il Collegio che esse risultano di per sé inammissibili, poiché hanno sollevato aspetti che non riguardano la concessione demaniale impugnata in primo grado, ma le stesse previsioni urbanistiche<br />
contenute nell’art. 2 delle norme tecniche di attuazione della variante, e recepite nel piano in sede di approvazione (come sopra si è rilevato).<br />
In altri termini, le questioni sollevate dall’appellato riguardano per lo più proprio la localizzazione della pesa in questione, disposta dagli atti posti a base della concessione (e che non risultano oggetto di impugnazione incidentale nel corso del giudizio di primo grado).<br />
Peraltro, le censure sopra riassunte risultano anche infondate.<br />
In primo luogo, poiché l’atto finale di approvazione del piano si deve intendere integrato con il contenuto degli atti richiamati per relationem, è lo stesso atto di pianificazione che ha consentito la realizzazione della pesa in questione, con le relative opere accessorie.<br />
In secondo luogo, quanto invece agli aspetti concernenti alle esigenze di periodica manutenzione della pesa preesistente, non v’è dubbio che la vicinanza delle due pese non comporta di per sé alcun profilo di illegittimità delle determinazioni amministrative (che hanno tenuto evidentemente conto delle esigenze di viabilità e delle concrete realtà dei luoghi), mentre eventuali comportamenti scorretti di uno dei gestori – impeditivi delle necessarie attività del concorrente – sono senz’altro scoraggiati non solo dalla relativa assunzione di responsabilità nel caso di commissione di illeciti, ma anche dall’esercizio immanente dei poteri di vigilanza, tali da indurre l’autorità competente ad emanare i relativi atti sanzionatori e, nei casi più gravi, di decadenza del relativo titolo abilitativo”.<br />
15) Inoltre, rileva il Collegio che il ricorso, qualora si ritenesse la censura proposta con l’odierno ricorso non coperta dal giudicato di cui sopra, sarebbe comunque inammissibile perché il provvedimento impugnato altro non è che una mera proroga della concessione demaniale marittima n. 15/2006, nei confronti della quale qualunque motivo di impugnazione sarebbe affatto inammissibile per tardività.<br />
16) Infine, per mera completezza va comunque detto che la contestata non corrispondenza tra il lotto previsto negli strumenti urbanistici per il posizionamento delle pese e l’area in concessione alla controinteressata è priva di fondamento.<br />
17) Invero, come correttamente spiegato e condiviso dal Collegio nella relazione di perizia a firma dell’arch. Salvatorluca Tallero depositata l’11.2.2015, premesso che l’art. 96 lett. f) del R.D. 25.7.1904 n. 523 stabilisce una fascia di rispetto inderogabile di 4 metri dal piede degli argini, la distanza tra l’argine del fossato e la recinzione che delimita l’area doganale risulta essere pari a 4 metri, pari alla distanza di salvaguardia imposta dal R.D. cit.<br />
L’Autorità competente nel localizzare l’area doveva compitamente e attentamente valutare ogni circostanza che consentisse la sua definizione nel pieno rispetto delle condizioni vincolistiche e dell’effettivo stato dei luoghi.<br />
Infatti, da nessuna parte del vigente strumento urbanistico è scritto che per limite del fossato deve intendersi l’argine ovvero la sponda, come invece categoricamente sostenuto da parte ricorrente.<br />
La ponderazione dell’effettiva condizione del luogo e, soprattutto la garanzia di conferire la corretta funzionalità al fossato, con particolare riguardo ai momenti di piena, consentendo in ogni momento, gli interventi di manutenzione (così come imposto dalla summenzionata specifica disciplina) impone di dover lasciare un congruo margine (ml. 4,00) la cui linea esterna costituisce il limite giuridico ed effettivo del fossato, entro il quale è interdetta qualsivoglia attività e trasformazione.<br />
La cosiddetta “recinzione doganale”è correttamente coincidente con il predetto limite e, pertanto, essa costituisce limite certo di riferimento per la definizione del lotto all’interno dell’area portuale.<br />
In conclusione, il limite del fossato è dato dalla sponda del fossato e dalla fascia di rispetto di larghezza minima pari a metri quattro, quale garanzia per il libero deflusso delle acque e per consentire il passaggio dei mezzi sia in caso di eventuali emergenze che per gli ordinari interventi manutentivi dell’alveo.<br />
Da detto limite, peraltro, sostanzialmente coincidente con il limite riportato nelle planimetrie del Planovolumetrico Comparto A Area Portuale, e Piano Regolatore Consortile, deve essere misurata la larghezza del lotto indicato nelle norme di attuazione di detto comparto A – Area Portuale approvato con accordo di programma.<br />
18) Per le medesime ragioni sin qui esposte deve, infine, ritenersi infondata la censura contenuta nel ricorso r.g. 399/15 con cui si contesta la legittimità per violazione dell’art. 12 DPR 380/01 del permesso di costruire n. 49/2015 prot. 18823 del 27.3.2015, rilasciato dal Comune di Gaeta alla controinteressata Lellimar per la realizzazione della pesa in argomento.<br />
19) In conclusione, quindi, i ricorsi riuniti r.g. 661/2014 e r.g. 399/15 devono essere dichiarati inammissibile per violazione del ne bis in idem e respinti perché infondati.<br />
20) Le spese seguono la soccombenza e vengono liquidate anche tenendo conto della violazione del principio della sinteticità degli atti di cui agli artt. 3 e 26 c.p.a.<br />
P.Q.M.<br />
Il Tribunale Amministrativo Regionale per il Lazio sezione staccata di Latina (Sezione Prima)<br />
definitivamente pronunciando sui ricorsi riuniti R.G. 661/14 e R.G. 399/14 li dichiara in parte inammissibile e in parte li rigetta.<br />
Condanna i ricorrenti, in solido tra loro, alle spese e competenze dei due giudizi riuniti che liquida a favore delle parti costituite nei termini che seguono:<br />
&#8211; € 10.000 (diecimila), oltre Iva e Cpa, a favore della Agenzia Marittima Lellimar;<br />
&#8211; € 5.000 (cinquemila) oltre Iva e Cpa, a favore dell’Autorità Portuale di Civitavecchia;<br />
&#8211; € 5.000 (cinquemila) oltre Iva e Cpa a favore del Comune di Gaeta.<br />
Ordina che la presente sentenza sia eseguita dall&#8217;autorità amministrativa.<br />
Così deciso in Latina nella camera di consiglio del giorno 19 novembre 2015 con l&#8217;intervento dei magistrati:<br />
Carlo Taglienti, Presidente<br />
Roberto Maria Bucchi, Consigliere, Estensore<br />
Pietro De Berardinis, Consigliere</p>
<table border="0" cellpadding="0" cellspacing="0" style="width:100.0%;" width="100%">
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<td>L&#8217;ESTENSORE</td>
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<td>IL PRESIDENTE</td>
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<div style="text-align: center;">DEPOSITATA IN SEGRETERIA<br />
Il 16/12/2015<br />
IL SEGRETARIO<br />
(Art. 89, co. 3, cod. proc. amm.)</div>
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